Opções de ações adquirindo mudança de controle

Minha empresa está sendo adquirida: o que acontece com minhas opções de ações? (Parte 1)

Pontos chave.

Sua empresa não pode encerrar as opções adquiridas, a menos que o plano permita que ele cancele todas as opções pendentes (tanto não investidas quanto adquiridas) após uma mudança no controle. Nesta situação, sua empresa pode recomprar as opções adquiridas. O foco de preocupação é sobre o que acontece com suas opções não investidas. Alguns planos fornecem latitude ao conselho de administração de sua empresa (ou seu comitê designado) para determinar as especificidades de qualquer aceleração de opções não utilizadas. Os acordos podem fornecer ao conselho absoluta discrição quanto a acelerar ou não o vesting. Como alternativa, os documentos do plano de estoque podem exigir aceleração. Nota do editor: Para o tratamento de estoque restrito e RSUs em M & A, consulte as Perguntas frequentes sobre o impacto e os impostos. Outro FAQ abrange os compartilhamentos de desempenho.

Sua empresa está sendo adquirida. Você se preocupa em perder seu emprego e suas valiosas opções de ações. O que acontece com suas opções depende dos termos de suas opções, dos termos da transação e da avaliação das ações de sua empresa. A parte 1 desta série examina a importância dos termos das suas opções.

Os termos de suas opções.

Suas provisões de opção de ações aparecem em pelo menos dois lugares: (1) no contrato de concessão individual e (2) no plano. Você recebeu os dois com seu pacote de concessão de opções. Os termos que se aplicam a fusões e aquisições são normalmente encontrados nas seções sobre "mudança de controle" ou "eventos qualificáveis". Dependendo das práticas da empresa e da flexibilidade que ela tem no plano, os contratos de subvenção individuais podem ter termos específicos sobre aquisições que imitam ou são mais detalhados do que os termos do documento do plano sob o qual a concessão é feita ou podem apenas cruzar faça referência ao plano.

Opções adquiridas.

Suas opções são geralmente seguras, mas nem sempre. Os acordos constituem direitos contratuais que você tem com o seu empregador. Sua empresa não pode terminar unilateralmente as opções adquiridas, a menos que o plano permita cancelar todas as opções em aberto (tanto não investidas quanto adquiridas) em caso de mudança de controle. Nesta situação, sua empresa pode recomprar as opções adquiridas.

Quando sua empresa (a "Meta") se funde com o comprador sob a lei estadual, que é o formulário de aquisição usual, ela herda as obrigações contratuais da Meta. Essas obrigações incluem opções adquiridas. Portanto, suas opções adquiridas devem permanecer intactas em um cenário de fusão / reorganização. Verifique os acordos para ter certeza, no entanto.

Em uma aquisição de ativos, o comprador compra os ativos de sua empresa, em vez de suas ações. Nessa situação, que é mais comum em negócios menores e pré-IPO, seus direitos sob os contratos não são transferidos para o comprador. Sua empresa como uma entidade legal eventualmente liquidará, distribuindo qualquer propriedade (por exemplo, dinheiro). Veja o que sua empresa recebeu em troca de seus ativos e de quaisquer preferências de liquidação que os investidores em ações preferenciais (por exemplo, empresas de capital de risco) têm para determinar o que você pode receber por suas opções adquiridas.

Opções não investidas.

O foco de preocupação é sobre o que acontece com suas opções não investidas. Alguns planos fornecem latitude ao conselho de administração de sua empresa (ou seu comitê designado) para determinar as especificidades de qualquer aceleração de opções não utilizadas. Os acordos podem fornecer ao conselho absoluta discrição quanto a acelerar ou não o vesting. Como alternativa, os documentos do plano de estoque podem exigir aceleração.

Em sua Pesquisa de Concepção do Plano de Estoque Doméstico de 2016, a Associação Nacional de Profissionais de Plano de Ações (NASPP) recebeu os seguintes dados das empresas respondentes sobre o tratamento das doações de ações em mudanças de controle.

A critério do conselho: 29%

A critério do conselho: 29%

A critério do conselho: 30%

A critério do conselho: 15%

A critério do conselho: 16%

A critério do conselho: 18%

A critério do conselho: 19%

A critério do conselho: 18%

A critério do conselho: 17%

A critério do conselho: 20%

A critério do conselho: 21%

A critério do conselho: 20%

A critério do conselho: 14%

A critério do conselho: 13%

A critério do conselho: 12%

A critério do conselho: 3%

A critério do conselho: 3%

A critério do conselho: 2%

Eventos de aceleração.

Os gatilhos para aceleração geralmente envolvem um limite numérico. Os acordos ou a diretoria podem fornecer que qualquer um dos seguintes (ou outros) eventos constituam um evento de aceleração:

Mais de 50% dos assentos do conselho mudam, e essas mudanças não foram apoiadas pelo conselho atual (ou seja, uma aquisição hostil); ou Compra de pelo menos 40% do capital votante da empresa por qualquer indivíduo, entidade ou grupo; ou Aprovação pelos acionistas de uma fusão, reorganização ou consolidação se mais de 60% da empresa passar a ser de propriedade do que antes era não-acionista (ou seja, uma aquisição por outra empresa); ou Aprovação pelos acionistas de 60% ou mais de liquidação ou dissolução da companhia; ou Aprovação pelos acionistas de uma venda de ativos que compreendem pelo menos 60% do negócio.

Sob alguns planos, uma combinação de eventos pode ser necessária para uma aceleração da aquisição, como a combinação de um rebaixamento ou rescisão sem justa causa e uma fusão. A quantidade de aceleração pode variar dependendo de uma combinação de critérios. Por exemplo, você pode receber uma aceleração de 25% em uma alteração no controle, mas essa aceleração pode ir até 75% se você for encerrado sem causa como resultado da alteração no controle.

Mecânica Da Aceleração.

A aceleração geralmente assume uma das duas formas:

Todas as suas opções não investidas são adquiridas imediatamente; ou Uma parte de suas opções não utilizadas acelera (aceleração parcial).

Quando os planos aceleram parcialmente as opções, as provisões variam muito. A aceleração pode ser baseada no tempo. Por exemplo, opções que teriam sido adquiridas de outra forma nos próximos 12 meses podem se tornar imediatamente exercíveis, ou 10% adicionais de suas opções podem ser adquiridas a cada um ano de serviço para a empresa.

Quando você tem um cronograma de aquisição gradual, outro método comum é acelerar sua porcentagem investida pelo mesmo valor em que você já está investido. Por exemplo, se você é 50% investido no momento da mudança no controle, então 50% das opções não utilizadas acelerariam, assim você seria 75% investido imediatamente depois disso.

Desvantagem da aceleração.

Um comprador pode estar interessado em adquirir sua empresa, mas as disposições dos contratos de opção podem tornar sua empresa um alvo menos atraente. Você pode acreditar que a aquisição acelerada determinada por seu contrato é uma característica pro-funcionário do seu plano de ações. No entanto, pode ser uma restrição, afetando como um negócio é estruturado, bem como os custos para sua empresa e o comprador. Pode até fazer com que o negócio não aconteça de jeito nenhum.

Os compradores estão preocupados, por exemplo, que o vesting acelerado pode fazer com que funcionários valiosos saiam após o recebimento de todas as suas opções logo após o fechamento. Assim, as opções podem perder seu poder como ferramenta de retenção. Quando os acordos fornecem latitude ao conselho, ou são silenciosos, a posição estratégica de sua empresa em negociar com a empresa adquirente sobre os termos da venda, muitas vezes, impulsiona os termos de aceleração.

Tempo de aceleração.

A data real de aceleração é geralmente a data efetiva da fusão ou "evento de qualificação", que provavelmente requer a aprovação dos acionistas. A aceleração ocorre mais comumente no momento anterior à fusão ou "evento de qualificação".

As opções não utilizadas geralmente não são aceleradas antes da data de fechamento, caso a transação não seja aprovada. Se o negócio não for fechado, suas opções não serão aceleradas. Verifique os documentos do seu plano para obter orientação sobre o tempo. Quando não especificado, o tempo de aceleração fica a critério da diretoria.

Armadilha de Aceleração ISO.

Entre os requisitos para as opções serem ISOs, que estão detalhadas nas FAQs deste website, está a regra de que não mais de US $ 100.000 em ISOs podem ser "primeiro exercíveis" (ou seja, disponíveis para serem exercidas pela primeira vez) em qualquer um deles. ano. O cálculo para esse limite é baseado no valor do estoque subjacente quando as opções são inicialmente concedidas. Quando a aceleração de aquisição devido a uma mudança no controle faz com que mais ISOs sejam investidas em um único ano, isso pode fazer com que todas as opções recém-investidas com um valor de concessão combinado acima de US $ 100.000 sejam NQSOs.

Por exemplo, se você originalmente tivesse esperado investir US $ 50.000 em ISOs este ano, mas por causa de uma aceleração no vesting, agora você pode exercer US $ 150.000 em ISOs pela primeira vez este ano, o mais recente valor de US $ 50.000 em opções de compra de ações converter para NQSOs se você fizer isso.

Você não pode escolher quais opções se tornarão NQSOs. A ordem de conversão de ISO para NQSO em um cenário de concessão múltipla (onde o limite de US $ 100.000 é excedido) é baseada na idade da concessão. Os subsídios mais jovens são convertidos primeiro. As primeiras concessões recebem tratamento ISO.

Pára-quedas Dourados.

Embora esteja além do escopo deste site, a aceleração da aquisição também pode causar problemas sob as regras de "pára-quedas de ouro" do IRS para executivos ou funcionários altamente remunerados. Se você estiver preocupado com a possibilidade de cair nesse grupo, consulte um FAQ relacionado e verifique com seu empregador. Se o seu empregador não souber a resposta ou informar que você se enquadra nessa categoria, procure orientação fiscal profissional.

Próximos artigos.

A parte 2 desta série abordará como os termos do negócio e a avaliação de sua empresa afetam suas opções de ações. A parte 3 cobrirá o tratamento fiscal.

Richard Lintermans é agora o gerente de impostos do Escritório do Tesouro da Universidade de Princeton. Quando ele escreveu esses artigos, ele era diretor da firma de consultoria WTAS em Seattle. Este artigo foi publicado apenas por seu conteúdo e qualidade. Nem o autor nem sua antiga empresa nos compensaram em troca de sua publicação.

vc e pensamentos de inicialização do ithaca & # 8230 ;.

Mudança de Aceleração de Controle.

Eu sou um grande fã de mudança de opção de controle de aceleração, particularmente para a equipe executiva. Eu provavelmente não estou na maioria dos VCs neste tópico. Fundo rápido:

1. Normalmente, as opções de empregados são adquiridas ao longo de 4 anos, com 25% de vesting após o ano 1 e, em seguida, o saldo pro rata (mensal ou trimestral) durante os restantes 3 anos.

2. Quando um VC precifica uma transação de investimento, ele normalmente trata todas as opções como & # 8220; excelente & # 8221; para fins de determinação do número de ações em circulação (a fim de dividir a avaliação pré-monetária para determinar o preço de uma ação).

3. Muitas vezes com um executivo, ele negociará por mudança de controle de aceleração, o que significa que em uma venda da empresa, seu vesting acelera para que ele possa exercer todas as suas opções (se estiverem no dinheiro) imediatamente antes da evento de venda e & # 8220; pontuação & # 8221; um retorno maior no evento de venda (os acionistas são pagos em um evento de venda e, se você possui mais ações, recebe mais $$).

4. Normalmente, o plano de opção de ações de uma empresa determinará que, se as opções NÃO forem assumidas pela empresa adquirente, elas serão aceleradas e, em seguida, canceladas se não forem exercidas imediatamente antes do evento de venda. Isso permite que o adquirente NÃO seja sobrecarregado com as opções de funcionários da empresa vendedora. Observe que, se o adquirente optar por assumir as opções (e os termos de suposição dependerem dos conselhos para serem aceitos e muito flexíveis), eles não serão acelerados. Isso permite que o comprador dobre os novos funcionários para a empresa em termos de opção que se alinhem bem com a base de funcionários existente.

5. Tornar-se público NÃO equivale a uma mudança de controle. Nenhuma aceleração em ir a público.

Então, pessoalmente, eu gosto de acelerar a aquisição de uma mudança de controle para a equipe executiva. A última vez que verifiquei, nós, VCs, adoramos quando uma empresa de portfólio é vendida para obter um bom lucro. E nós, VCs, sabemos que uma venda não é possível sem que a equipe de gerenciamento faça um esforço incrível. E sabemos que as opções serão inúteis a menos que nossas preferências de liquidação sejam liberadas. Então, vamos recompensar a equipe por um trabalho bem feito & # 8211; acelerar as opções e deixá-las participar em maior medida. Afinal de contas, nós tratamos essas opções como pendentes quando originalmente precificamos nosso investimento & # 8230; & # 8230;.

Além disso, gosto de simples. Aceleração de disparo único é simples, com o acionador sendo a própria mudança de controle. O gatilho duplo é complicado de implementar. Com dupla aceleração de gatilho, os dois gatilhos necessários são (i) a mudança de controle e (ii) o executivo ser demitido sem justa causa ou sair por uma boa razão dentro de um determinado período de tempo (geralmente 1 ano) após a mudança de controle. Eu nunca vi provisões de gatilho duplo implementadas facilmente pelo seguinte motivo & # 8211; se o segundo gatilho for acionado e as opções do executivo na empresa adquirida se acelerarem, o que o executivo obterá? Normalmente, a empresa adquirida se foi e seus acionistas foram pagos na aquisição. De onde viria o financiamento para compensar o executivo pelo valor de suas opções exercidas? Não dos ex-acionistas já pagos. Este é um problema desafiador e que eu não gosto de criar.

Finalmente, também vi muitas situações em que as opções de um executivo aceleram 50% (ou algum outro%) em uma mudança de controle, o que significa que 50% das opções não utilizadas acelerariam. Isso é bom e fácil de implementar. Isso é particularmente útil se você não quiser conceder uma receita inesperada a um executivo que não tenha estado com a empresa por um período de tempo subtantial antes da mudança de controle. Por exemplo, as provisões de vesting poderiam fornecer 50% de aceleração se o executivo estiver com a empresa há menos de 2 anos, 75% de aceleração entre 2 e 3 anos e 100% se for superior a 3. Essa aceleração progressiva ainda é simples implemento.

Resumindo: eu gosto de aceleração para executivos e gosto de mantê-lo simples e compreensível.

Bijan Sabet.

Opções de ações: vesting & amp; mudança de controle.

Fred tem um post sobre pools de opções e seu impacto na avaliação esta manhã. É um ótimo post e será muito útil para muitas pessoas sem dúvida. Eu compartilho o mesmo ponto de vista e é uma das muitas razões pelas quais eu gosto de co-investir com a USV.

A aquisição é importante para a retenção, mas, mais importante, permite que a empresa coloque o patrimônio nas mãos das pessoas que investiram em tempo significativo & amp; valor para a empresa.

Nós temos um cronograma de aquisição com a nossa equipe na Spark Capital e eu tive uma programação de aquisição em todos os lugares onde trabalhei anteriormente.

Já que as startups exigem um tempo bastante longo para criar & amp; Construir a empresa A maioria das opções tem um cronograma de 4 anos (ou menos especialmente se a equipe estiver trabalhando há algum tempo) com algum tipo de período inicial de obstáculos - também conhecido como um precipício.

A estrutura que eu mais vi é aquela que exige que o funcionário trabalhe na empresa por um ano antes de adquirir quaisquer opções. No aniversário de um ano eles vestem & frac14; da sua concessão de opção no local. Depois disso, eles vestem o saldo de suas opções em uma base mensal.

Este é um termo que descreve o que acontece com o cronograma de aquisição de funcionários se a empresa for adquirida por outra empresa.

É um compromisso racional. Embora o gatilho duplo tenha impacto no preço e torne o acquistopm um pouco mais complexo. A outra questão é que isso cria precedentes. Se você der a si mesmo como fundadores e sua equipe sênior este direito, do que provavelmente você terá que dar a todos na empresa. Você não precisa, é claro, mas pode se tornar complicado quando todos têm um conjunto diferente de termos.

Mantenha-o limpo & amp; simples.

Acredito que as startups devem adotar um plano de opções de ações limpo e simples. A maneira mais limpa de fazer isso é garantir que todos tenham os mesmos termos e direitos (nem todos terão o mesmo preço de exercício esperado e justo). E é um plano com o qual você pode viver enquanto a empresa cresce e não causa complexidades no futuro.

Transações Corporativas.

Para evitar conseqüências não intencionais e restrições indesejadas na negociação de uma Transação Corporativa, os planos de incentivo de ações devem fornecer a máxima flexibilidade para que uma empresa ajuste equitativamente os prêmios de acordo com seu plano e permita que o conselho de administração de uma empresa determine a época. a Transação Corporativa se opções em aberto devem ser (1) assumidas ou substituídas pelo adquirente, (2) canceladas no momento da aquisição se não exercidas anteriormente, ou (3) sacadas em troca de pagamento em dinheiro igual à diferença entre o preço de exercício da opção e o preço por ação da ação subjacente a ser recebida na Transação Corporativa. Em um plano bem elaborado, as opções não precisam ser tratadas uniformemente. Por exemplo, em uma transação em dinheiro, seria mais desejável cancelar opções “fora do dinheiro” por nenhuma consideração e fornecer um pagamento em dinheiro para opções “em dinheiro”.

Suposição vs. Substituição.

Um adquirente pode querer assumir as opções da empresa-alvo ao invés de substituí-las para evitar esgotar o pool de planos de incentivo de patrimônio existente da adquirente e evitar modificações inadvertidas nos prêmios que converteriam uma opção destinada a se qualificar como uma opção de ações de incentivo em uma opção não qualificada de ações. ou causar aplicação da Seção 409A do Internal Revenue Code de 1986 (o “Internal Revenue Code”). Além disso, se o adquirente for uma empresa de capital aberto, sujeito a certos limites e regras, as bolsas de valores permitem a emissão de ações remanescentes sob o pool de planos assumido da empresa-alvo sem aprovação adicional dos acionistas.

Em contraste, um adquirente pode decidir substituir, em vez de assumir as opções da empresa-alvo, porque o adquirente deseja que todas as suas opções tenham termos e condições uniformes, supondo que isso pode ser feito sem o consentimento do adquirente e sob as disposições aplicáveis ​​do Internal Revenue Code. Além disso, se o adquirente for uma empresa pública, o adquirente não terá que registrar as ações subjacentes às opções substituídas sob as leis de valores mobiliários, porque uma declaração de registro já estaria em vigor, o que não é o caso com relação às opções assumidas.

Cancelamento.

Um adquirente pode não querer assumir as opções porque seus termos ou a profundidade em que a empresa concede opções dentro de sua força de trabalho podem ser inconsistentes com sua cultura de remuneração. Se o adquirente não estiver pagando em dinheiro pelas ações subjacentes na Transação Corporativa, poderá não estar disposto a sacar as opções de ações. Portanto, o plano deve oferecer flexibilidade para encerrar as opções para que a empresa-alvo satisfaça a posição do adquirente de como compensar melhor os funcionários da empresa-alvo no futuro, o que pode ou não incluir o uso de opções. Em um cancelamento, os oponentes têm a oportunidade de exercer suas opções adquiridas até o momento da Transação Corporativa. Além disso, nos últimos anos, à medida que as opções submarinas se tornaram mais prevalentes, a capacidade de cancelar opções submarinas unilateralmente - e evitar a diluição pós-fechamento e as despesas de receita de compensação para o adquirente - permitiu que a empresa-alvo realocasse entre seus acionistas e funcionários , o “custo” dessas opções em uma Transação Corporativa de maneira mais produtiva.

As opções de saque oferecem benefícios similares a um adquirente, como as opções de finalização, incluindo administração pós-fechamento, despesas de compensação ou aumento da diluição potencial. Ele fornece uma maneira simples para os funcionários receberem dinheiro por seu patrimônio sem ter que primeiro fazer desembolsos para financiar o preço de exercício. Simplifica o processo de reporte administrativo e fiscal do exercício da opção, pois o oponente receberá um pagamento à vista e a empresa não terá que passar pelo procedimento de emissão de ações. Os detentores de opções de empresas privadas preferem o saque porque, finalmente, fornecem liquidez aos oponentes sem ter que fazer um investimento.

Aceleração do Vesting após uma mudança de controle.

Uma questão separada que deve ser avaliada, no momento da concessão da opção ou no momento da Transação Corporativa, é se a aquisição de quaisquer opções deve ser acelerada se a Transação Corporativa também constituir ou resultar em uma mudança de controle da transação. empresa. As disposições de aceleração podem ser estabelecidas no plano de incentivo de capital ou outros acordos fora do plano, como o contrato comprovando a concessão, os contratos de emprego ou os acordos de rescisão e retenção. Geralmente, a mudança de aceleração de controle está na forma de um "gatilho único" ou um "gatilho duplo". Alguns planos e arranjos contêm um híbrido da abordagem de gatilho simples e duplo, como a concessão parcial de prêmios em um mudança de evento de controle, com vesting adicional se ocorrer um segundo evento de trigger; ou vesting que dependa do tratamento das opções na Transação Corporativa, como o fornecimento de vesting acelerado somente no caso de as concessões não serem assumidas pelo adquirente, uma vez que o oponente não terá mais a oportunidade após a transação para continuar a ganhar a opção pelo vesting, mesmo que ele ou ela continue empregado.

Único gatilho.

Sob uma única provisão de acionador, o acúmulo de opções é acelerado e os prêmios tornam-se exercíveis imediatamente antes de uma mudança de controle.

Vantagens

· Alinha os interesses dos detentores de opções e acionistas, permitindo que os detentores de opções compartilhem o valor que criaram.

· Fornece tratamento equitativo de todos os funcionários, independentemente de seu tempo de trabalho (supondo que todas as opções sejam totalmente aceleradas)

· Fornece um prêmio de retenção interno, permitindo que a empresa-alvo entregue uma equipe de gerenciamento intacta ao adquirente, o que pode eliminar a necessidade de um acordo de retenção de caixa até a data de uma Transação Corporativa.

· Nenhum efeito sobre os ganhos como prêmios de capital investidos é tratado como uma despesa da empresa-alvo.

· Benéfico quando o adquirente vai encerrar o plano de ações existente ou não estará assumindo ou substituindo as opções não investidas.

Desvantagens

· Pode ser visto como um ganho inesperado para os detentores de opções que serão rescindidos pelo adquirente ou que foram recentemente contratados pela empresa-alvo.

· Sem retenção ou valor motivacional após a mudança de controle.

· Exigirá que o adquirente emita seu próprio capital pós-transação para incentivar novamente os funcionários da empresa-alvo.

· O pagamento referente à aceleração será retirado da contrapartida que de outra forma seria enviada aos acionistas da empresa-alvo.

· O adquirente deve lidar com o fato de que sua força de trabalho adquirida possui prêmios de capital totalmente adquiridos, enquanto seus funcionários pré-existentes não o fazem, o que pode apresentar problemas de integração.

· Visto negativamente por acionistas e investidores, e especificamente por grupos de governança, como uma prática de pagamento problemática.

Double Trigger.

Sob uma provisão de acionador duplo, a aquisição de prêmios acelera somente se dois eventos ocorrerem. Primeiro, uma mudança de controle deve ocorrer. Segundo, o emprego do detentor da opção deve ser rescindido pelo adquirente sem “causa” ou o oponente deixa o adquirente por “boa razão” dentro de um período de tempo especificado após a mudança de controle.

Vantagens

· Alinha mais os interesses dos detentores de opções e acionistas.

· Fornece uma ferramenta de retenção chave para executivos seniores que são fundamentais para o processo de integração.

· Alivia a necessidade de incentivos de retenção adicionais pelo adquirente na forma de dinheiro ou patrimônio adicional.

· Fornece proteção para o titular da opção no caso de rescisão do contrato de trabalho devido a uma mudança de controle.

· Visto pela governança corporativa e grupos consultivos de acionistas como a abordagem preferencial para acelerar o vesting.

Desvantagens

· Os detentores de opções, ao contrário dos acionistas, não podem compartilhar imediatamente qualquer aumento tangível no valor das ações da empresa (ou das ações da adquirente)

• Perda de valor se as opções não utilizadas não forem assumidas ou substituídas pelo adquirente, uma vez que um acionador duplo é inútil se os prêmios forem encerrados no fechamento.

· Se a aceleração fornecer um pagamento substancial, isso desincentiva os funcionários a serem retidos pelo adquirente e uma motivação para aqueles que continuam a ser empregados para serem convidados a deixar o comprador.

Passos a considerar.

Em preparação para a negociação de uma Transação Corporativa, as empresas devem considerar as seguintes etapas:

1. Revisar os planos de incentivo a ações existentes da empresa para determinar e entender que capacidade (ou incapacidade) a empresa tem para determinar o tratamento de suas opções de ações e outros prêmios relacionados a uma Transação Corporativa e considerar se o plano ou contrato pode ser emendado para fixar subvenções problemáticas.

2. Confirme que os planos de incentivo a ações existentes da empresa permitem expressa e inequivocamente, sem o consentimento da pessoa, a suposição, a rescisão e o levantamento de opções, incluindo o cancelamento de opções subaquáticas sem considerar.

3. Revise todos e quaisquer contratos que contenham disposições de mudança de controle para garantir que a disposição que rege o tratamento do prêmio em uma Transação Corporativa e a proteção da mudança de controle (se houver) sejam consistentes.

4. Revisar periodicamente os planos de incentivo de patrimônio e as formas de contrato à luz das mudanças contínuas na legislação e nas práticas de mercado nos acordos de remuneração e transações corporativas.

Se você tiver alguma dúvida sobre este alerta, entre em contato com os autores ou com o seu advogado Mintz Levin.

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Conciliação Acelerada de Opções de Ações do Empregado: Princípios e Estratégias.

Quando uma empresa adota um plano de opção de compra de ações, ou concede opções a executivos, há uma série de questões que tendem a gerar o maior debate, discussão e negociação. Uma delas é se o exercício, ou o horário de aquisição, das opções deve acelerar uma mudança de controle - ou seja, quando a empresa é adquirida ou incorporada a uma empresa maior. Essas questões são particularmente importantes para as empresas israelenses, especialmente aquelas no setor de tecnologia, onde os funcionários em todos os níveis costumam esperar que grande parte de sua remuneração seja composta por ações. Este artigo discutirá os problemas que surgem quando disposições desse tipo são usadas e descreverá estratégias recentes usadas por adquirentes e metas quando as empresas adquiridas tiverem emitido esses tipos de opções.

As opções concedidas tanto aos executivos seniores quanto aos funcionários de postos e arquivos geralmente têm um cronograma de aquisição de direitos que é fixado no momento da concessão. Por exemplo, 25% das opções podem se tornar exercíveis em cada um dos primeiro, segundo, terceiro e quarto aniversários da data da concessão. Ou, alternativamente, 1/48 dessas mesmas opções podem ser adquiridas a cada mês após a data da concessão. Há uma variedade de possibilidades, embora os prazos de aquisição de três a cinco anos sejam comuns em muitos setores.

O que acontece se o emissor das opções, seja uma empresa privada ou pública, for objeto de uma transação de aquisição? Por exemplo, um adquirente faz uma oferta pública para todas as ações em circulação, ou em uma transação negociada, funde a empresa em uma entidade que se torna uma subsidiária integral do adquirente?

Planos de opções e contratos de opção tendem a ter três tipos de provisões para lidar com essas situações:

As opções expiram após uma mudança de controle: quaisquer opções que não sejam investidas, ou adquiridas, mas não exercidas, expirarão após a mudança de controle. Devido à perda do funcionário de um benefício importante, essas provisões não são as mais comuns. Opções Acelerar após uma mudança de controle: quando ocorre uma mudança de controle, a parte não utilizada das opções é automaticamente e imediatamente cobrada. Essas provisões permitem que o detentor da opção exerça todas as opções e obtenha uma parcela da contraprestação da incorporação, seja essa contraprestação formada por dinheiro ou ações. Opções Acelerar se Não Assumido pelo Adquirente: se o adquirente não assumir as opções substancialmente nos mesmos termos em que eles existem antes da incorporação, a parte não exercida será automaticamente acelerada. Em uma variação desse tipo de plano, as opções serão aceleradas após a fusão se o adquirente rescindir o oponente sem justa causa, ou reduzir sua posição ou remuneração, durante os primeiros seis meses ou o primeiro ano após a aquisição. Os funcionários preferem o segundo tipo de opção - vesting acelerado. Como, em geral, o preço de exercício de uma opção é igual ao valor justo de mercado na data da concessão, e o valor total de uma empresa geralmente aumenta com o tempo, a aquisição acelerada pode ser de grande valor para o funcionário. Se a contraprestação de aquisição for maior do que o preço de exercício, o oponente pode apenas fazer uma exoneração exercendo todas as suas opções imediatamente antes da incorporação e assumindo sua parte integral da contraprestação da incorporação na data de encerramento. Se a contraprestação da incorporação consistir em dinheiro, ou títulos irrestritos, o funcionário pode apenas ser capaz de deixar a empresa resultante da fusão na data de fechamento ou após essa data, e fazer essa aposentadoria fantástica em Fiji. Felizmente para muitos adquirentes recentes e, infelizmente, para muitos desses funcionários, os prêmios relativamente baixos pagos em aquisições recentes limitaram o valor de aquisição acelerada de muitos funcionários - atrasando seus planos de aposentadoria antecipada. De fato, muitas aquisições recentes foram concluídas a preços por ação que eram inferiores aos preços médios de exercício das opções pendentes das metas. Os baixos preços de negociação recentes na Nasdaq e na Bolsa de Valores de Tel Aviv, e os efeitos da intifada sobre as empresas de tecnologia israelenses em particular, podem significar que esse problema ainda não acabou.

Coleta Acelerada - Prós e Contras

Ao adotar um plano de opções, ou conceder opções, as empresas consideram uma variedade de questões relacionadas ao vesting acelerado. Por um lado, a concessão de opções com vesting acelerado pode ser um incentivo valioso ao contratar um funcionário. Teoricamente, esse recurso de uma opção pode ser uma indução útil para convencer um funcionário ou funcionário em potencial a ingressar na empresa ou para aceitar uma parcela menor de sua remuneração em dinheiro. A aquisição acelerada também pode ser vista como uma recompensa aos funcionários, em troca de ajudar a empresa a alcançar o estágio de desenvolvimento que fez com que o adquirente considerasse a empresa como candidata a uma aquisição em primeiro lugar.

Mas há um preço a ser pago pelo vesting acelerado:

diretores e funcionários com vesting acelerado podem ter pouco incentivo para permanecer na empresa combinada após a aquisição; se o adquirente utilizar dinheiro para concluir a transação, o custo total provavelmente será mais caro, uma vez que mais ações da meta podem estar em circulação por meio do exercício de opções; se houver mais ações em circulação no momento da incorporação, a parcela da contraprestação da incorporação que os outros acionistas receberão, incluindo quaisquer fundadores, será menor; se a contraprestação da incorporação consistir em ações livremente comercializáveis ​​do adquirente, o preço de mercado dessas ações poderá ser prejudicado por vendas generalizadas por funcionários que tiveram um vesting acelerado e que agora estão em um vôo para Fiji; e os encargos contábeis podem resultar se o vesting for acelerado de forma discricionária. Alguns desses custos de aquisição de direitos podem ser minimizados se a aceleração for limitada a situações em que os funcionários são encerrados sem justificativa após a fusão. Essa alternativa preserva a "algema" em membros-chave da administração, ao mesmo tempo em que oferece proteção a esses indivíduos contra o fato de se tornarem redundantes após o acordo.

Esses problemas muitas vezes levam a administração a evitar a criação de planos ou a concessão de opções com vesting acelerado, pois podem ter o efeito de desencorajar um potencial adquirente.

À luz dessas questões, na prática, um adquirente deve se envolver em um cuidadoso processo de due diligence com respeito ao plano de opções de ações do alvo. Em geral, não é suficiente observar apenas os termos dos planos de opções da meta para entender a extensão da aquisição acelerada: o adquirente também deve revisar as formas de contratos de opções que são usadas nos planos (bem como a forma padrão da empresa de destino). contratos de trabalho) e quaisquer acordos de opção que se desviem desses formulários. O processo também não está completo sem a revisão dos contratos de trabalho com os membros da equipe de gerenciamento da meta, que geralmente contêm termos de opções de ações que complementam (ou até mesmo entram em conflito com!) Os termos dos planos de opções da empresa.

Com relação a questões de aquisição acelerada, o adquirente deve determinar cuidadosamente o número de opções que estão sujeitas a vesting acelerado e as identidades dos detentores dessas opções. Quem são os principais agentes e funcionários do alvo que o adquirente procura reter? Quais são os termos de suas concessões de opções? Qual é o impacto das opções de aceleração na distribuição da consideração da fusão aos detentores de valores mobiliários do alvo? Naturalmente, se os preços de exercício dessas opções aceleradas forem inferiores ao preço por ação a ser pago na incorporação, o que não é incomum em muitas transações recentes, esses problemas podem ser menos importantes.

Os planos de opções e os contratos de opção da meta devem ser revisados ​​para determinar se o alvo tem algum direito de recompra. Ou seja, alguma das ações adquiridas no exercício de opções está sujeita a recompra pela empresa se um empregado não permanecer na empresa por um período de tempo especificado após o exercício? Como essas disposições são afetadas por uma mudança de controle? Estas disposições podem desencorajar o funcionário a deixar a empresa rapidamente após o exercício da sua opção.

Em situações recentes de fusão, particularmente aquelas em que o adquirente é uma empresa de capital aberto, as partes usaram uma variedade de estratégias para reduzir alguns dos efeitos indesejados do colete acelerado. Algumas dessas estratégias podem ser usadas se o plano de opções inteiro da entidade estiver sujeito a um vesting acelerado ou se a questão estiver restrita a um número limitado de funcionários-chave.

Emendando os Termos da Opção. As partes podem concordar em condicionar a transação ao acordo entre os detentores de uma certa porcentagem das opções em circulação, ou as opções detidas pelos empregados que são consideradas mais valiosas, para continuarem a ser adquiridas após a incorporação, a despeito do atual acelerado. disposições de aquisição.

Contratos de Lock-Up. Conforme observado anteriormente, uma das principais preocupações de um adquirente é que as provisões de aquisição acelerada podem ter o efeito de depreciar o mercado para suas ações se os oponentes da meta exercerem suas opções e venderem uma grande parte da consideração de aquisição. Como resultado, uma característica comum de muitas aquisições é exigir que uma parte específica dos optionees do alvo execute contratos de lock-up. Esses acordos estabelecem que, embora os opcionais possam exercer suas opções, eles devem manter as ações compradas por um período de tempo especificado antes de vendê-las. Alternativamente, os oponentes podem ser limitados por contrato a vender apenas um número específico de ações a cada mês, trimestre ou ano.

Contratos de emprego. Em muitas situações, o adquirente teme que funcionários-chave ou funcionários com vesting antecipado possam se afastar da empresa resultante da fusão após o exercício de suas opções. Consequentemente, a execução de novos contratos de trabalho com esses indivíduos é muitas vezes uma parte fundamental da transação de fusão. Um novo contrato de emprego pode prever a assunção total ou parcial das opções aceleradas, trancos ou direitos de recompra em relação a quaisquer ações exercidas e outros tipos de disposições destinadas a incentivar esses indivíduos-chave a permanecer com a empresa resultante da fusão.

Induções. A empresa-alvo geralmente não tem a capacidade de exigir que seus optionees alterem os termos de um contrato de opção ou concordem em executar um acordo de lock-up em conexão com uma fusão. (E colocar pressão sobre um funcionário para fazê-lo pode tornar inaplicável seu acordo se essa pressão for considerada coação). Como resultado, as partes envolvidas em fusões adotaram vários tipos de medidas para encorajar seus oponentes a concordarem com esses tipos de medidas. arranjos. Em uma abordagem, o adquirente (ou o alvo, imediatamente antes da aquisição) pode anunciar planos para emitir uma nova rodada de opções aos funcionários da empresa, que possuem períodos de carência destinados a incentivar os funcionários a permanecer com as empresas incorporadas. Embora essa abordagem possa ajudar no que diz respeito a problemas de retenção de funcionários, isso não impede que os funcionários exerçam suas opções existentes e vendam as ações subjacentes. Como resultado, em algumas situações de fusão, a participação de um funcionário na nova concessão de opção pode ser condicionada à sua concordância em revisar os termos de aquisição acelerada das opções existentes ou concordar com uma cláusula de bloqueio.

Outro incentivo possível para ajudar a convencer um funcionário a alterar seus termos de opção é prometer uma forma diferente, porém mais leve, de aquisição acelerada. Nessa forma de contrato, a opção não se aplicará à mudança de controle e será assumida pelo adquirente. No entanto, a opção será imediatamente exercida se o adquirente rescindir o emprego do oponente sem justificativa ou justificativa, ou reduzir a posição ou a responsabilidade do oponente na organização combinada. Esta forma de aquisição de direitos não satisfaz o desejo do funcionário de receber um benefício imediato em conexão com a mudança de controle. No entanto, isso ajuda a fornecer alguma garantia de que o participante manterá algum grau de segurança no emprego após a fusão.

Em praticamente todos os dias úteis, as empresas adotam planos de opções ou negociam opções com seus funcionários. Uma empresa e seus funcionários gastam quantidades substanciais de tempo discutindo a aquisição acelerada de uma mudança de controle. No entanto, na prática, as partes de uma fusão trabalham arduamente para estruturar suas transações para reduzir o impacto dessas provisões. E, em alguns casos, onde o impacto dessas provisões não pode ser mitigado de forma satisfatória para a meta e / ou o adquirente, algumas aquisições em potencial podem não ocorrer. Como resultado, enquanto muitas empresas têm opções que contêm mudanças nos recursos de controle, o efeito dessas provisões na mudança real das situações de controle tende a ser menor do que se poderia prever.